В настоящее время почти все процедуры закупки подразумевают оформление участниками банковских гарантий. Данное требование предусмотрено в федеральных законах, регулирующих проведение закупок для заключения государственных и муниципальных контрактов, этой же системы придерживается и частный бизнес при проведении тендеров.
Понятие независимой (в том числе и банковской) гарантии раскрывается в пункте 1 статьи 368 ГК РФ. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.
Банковская гарантия позволяет заказчику иметь обеспечение, которое может быть им истребовано в любой момент при нарушении поставщиком условий договора.
Для поставщика оформление банковской гарантии обычно не подразумевает каких-либо рисков. Но иногда складываются ситуации, при которых поставщик плату за оформление банковской гарантии уже внес, но воспользоваться ей не смог, так как заказчик, проводивший закупку, уклонился от заключения контракта с поставщиком, или закупка была отменена. Можно ли в таком случае требовать от банка возврата денежных средств, уплаченных за оформление банковской гарантии?
Подобная ситуация уже была предметом споров в Арбитражных судах. Суды пришли к обоснованному выводу, что оплата вознаграждения за банковскую гарантию производится не за сам факт ее выпуска, а за право бенефициара (заказчика) в дальнейшем получить по ней права требования и за обязанность гаранта (банка) обеспечить обязательство принципала.
Суды также указали, что принципал (поставщик) вправе отказаться от договора на выпуск банковской гарантии в связи с тем, что фактически никто банковской гарантией не воспользовался и, более того, не имел возможности воспользоваться, ведь само обязательство, ради которого гарантия была выдана, так и не возникло.
Таким образом, поставщик может обратиться в банк с заявлением об отказе от договора на выпуск банковской гарантии и требованием о возврате уплаченных денежных средств. Для подтверждения права поставщика на данные требования к заявлению нужно приложить документы, подтверждающие невозможность поставщика и заказчика воспользоваться банковской гарантией (например, протокол заказчика об отказе от проведения закупки),
Отдельно необходимо отметить, что в данной ситуации самое главное – проверить, что заказчик отказался от банковской гарантии на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 378 ГК РФ. Отказ заказчика позволит поставщику обратиться в банк с отказом от договора и требованием вернуть уплаченные денежные средства. Без отказа суд может прийти к выводу, что за заказчиком сохранились права требования по банковской гарантии, а, следовательно, для возврата денежных средств нет оснований. Отказ заказчика также следует приложить к заявлению в банк.